最高法院:有限公司增资扩股时,原股东对其他股东放弃认缴的增资份额是否享有优先权?
标签：有限责任公司增资扩股时,股东放弃认缴的增资份额转由公司股东以外的第三人认缴,其他股东主张优先认缴的,法院不予支持1270 发布时间：2018-10-17
裁判要旨
有限责任公司增资扩股时，股东会决议将股东放弃认缴的增资份额转由公司股东以外的第三人认缴，其他股东主张优先认缴的，法院不予支持。公司章程另有约定的除外。
案情简介
一、贵阳黔峰生物制品有限责任公司（黔峰公司）是一家有限责任公司，其股东及持股比例分别为：重庆大林生物技术有限公司（大林公司）54%、贵州益康制药有限公司（益康公司）19%、深圳市亿工盛达科技有限公司（亿工盛达公司）18%、贵州捷安投资有限公司（捷安公司）9%。
二、黔峰公司为改制上市，引进战略投资者，召开股东会并形成决议：公司增资扩股2000万股，引进外部战略投资者。
三、大林公司、益康公司、亿工盛达公司均同意增资扩股，且放弃认缴的增资份额总计1820万股，转由新引进战略投资者认购，同意占比为91%；
四、捷安公司同意增资扩股，但主张按其比例享有的认缴权180万股，且不同意引入战略投资者，并对其他股东放弃认缴的增资份额主张优先认缴权，由此产生争议。
五、捷安公司诉至贵州省高院请求确认其对黔峰公司增资扩股部分的1820万股增资份额享有优先认购权。
六、贵州省高院一审判决认定捷安公司对增资扩股部分的1820万增资份额没有优先认购权；
七、捷安公司不服诉至最高院。最高院判决：捷安公司对增资扩股部分的1820万股增资份额没有优先认购权，驳回上诉，维持原判。
裁判要点
首先，优先权对其相对人权利影响甚巨，必须基于法律明确规定才能享有。根据我国公司法第34条的规定，有限责任公司新增资本时，股东有权优先按照其实缴的出资比例认缴出资。但是，对当部分股东欲将其认缴出资份额让与外来投资者时，其他股东是否享有同等条件下的优先认购权的问题，公司法未作规定。2004年修订的公司法第33条规定：“公司新增资本时，股东可以优先认缴出资”，而现行公司法34条将该条修改为“公司新增资本时，股东有权优先按照其实缴的出资比例认缴出资”，对股东优先认缴出资的范围作了限定，由此可以推知，现行公司法对股东行使增资优先认购权范围进行了压缩，并未明确规定股东对其他股东放弃的认缴出资比例有优先认缴的权利。
其次，公司增资扩股行为与股东对外转让股份行为确属不同性质的行为，意志决定主体不同，因此二者对有限责任公司人合性要求不同。股权转让往往是被动的股东更替，与公司的战略性发展无实质联系，故要更加突出保护有限责任公司的人合性；而增资扩股，引入新的投资者，往往是为了公司的发展，当公司发展与公司人合性发生冲突时，则应当突出保护公司的发展机会，此时若基于保护公司的人合性而赋予某一股东优先认购权，该优先权行使的结果可能会削弱其他股东特别是控股股东对公司的控制力，导致其他股东因担心控制力减弱而不再谋求增资扩股，从而阻碍公司的发展壮大。因此，不能援引公司法第71条关于股权转让的规定精神来解释公司法第34条的规定，也即，不能因股东在股权转让时拥有优先购买权就推定股东在增资扩股时对其他股东放弃的认缴出资比例也拥有优先认缴权。
实务经验总结
一、如果想阻止外来投资者进入公司，公司章程制定之初，可以在章程中直接规定：原股东对其他股东放弃的认缴的增资份额拥有优先认购权，这样可以避免增资扩股时因其他股东放弃认缴增资份额而“引狼入室”。
二、如公司拟融资引进战略投资者，股东千万不要同意将公司股东对其他股东放弃认缴权的增资份额拥有优先认购权写进公司章程，否则这将有可能堵死公司通过增资扩股进行融资的渠道。
三、捷安公司虽然败诉，但其隐名持股却被贵州高院及最高院确认股东资格的经验也值得我们学习：作为隐名股东切记保留好出资记录，并向公司和其他股东作出成为股东的意思表示，谋求在公司股东会董事会等机构的席位，参与公司的经营管理，保留参与股东会的相关材料，比如股东会决议、会议纪要等。从《公司法》第三十二条第三款的规定看，工商登记并非设权性登记，而是宣示性登记，只具有对抗善意第三人的效力。因此，当公司内部发生股东资格争议时，不应仅以工商登记为准，还应对取得股东资格的实质性条件如是否出资、是否有成为股东的意思、是否参与公司的经营管理、是否享受股东权益和承担股东义务、其他股东是否明知等事实进行审查，并据实作出认定。
相关法律规定
《公司法》
第三十二条 有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项：
（一）股东的姓名或者名称及住所；
（二）股东的出资额；
（三）出资证明书编号。
记载于股东名册的股东，可以依股东名册主张行使股东权利。
公司应当将股东的姓名或者名称向公司登记机关登记；登记事项发生变更的，应当办理变更登记。未经登记或者变更登记的，不得对抗第三人。
第三十四条 股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。
第四十二条 股东会的议事方式和表决程序，除本法有规定的外，由公司章程规定。股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。
第七十一条 有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或者部分股权。
股东向股东以外的人转让股权，应当经其他股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起满三十日未答复的，视为同意转让。其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权；不购买的，视为同意转让。
经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权。两个以上股东主张行使优先购买权的，协商确定各自的购买比例；协商不成的，按照转让时各自的出资比例行使优先购买权。
公司章程对股权转让另有规定的，从其规定。
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